[內(nèi)容摘要]：旅游業(yè)獲得了空前的發(fā)展，然而人們?cè)诼糜蔚倪^程中常常會(huì)遇到一些不愉快的事情，極大的影響了人們的旅游興致。此類不愉快的事情一經(jīng)發(fā)生，輕則有傷心情，重則造成重大經(jīng)濟(jì)損失。作者認(rèn)為本文要討論的核心問題是：通過旅行社旅游的旅游者的合法權(quán)益被旅行社侵犯后，如何及時(shí)、合理、有效保護(hù)的問題。根據(jù)社會(huì)發(fā)展的需要和法律的現(xiàn)狀及旅游者合法權(quán)益的特殊性，我們建議在解決這個(gè)問題時(shí)貫徹三個(gè)基本原則：第一，強(qiáng)調(diào)旅游者知悉權(quán)原則；第二，旅行社虛假宣傳責(zé)任和合同違約責(zé)任加重原則；第三，優(yōu)先選擇訴訟救濟(jì)原則。通過上述三個(gè)基本原則的貫徹，以達(dá)到建立一個(gè)有效的社會(huì)和當(dāng)事人本人對(duì)旅行社的監(jiān)督體系。

　　旅行社許虛假宣傳責(zé)任和違約責(zé)任加重原則優(yōu)先選擇訴訟救濟(jì)原則隨著社會(huì)進(jìn)步，生產(chǎn)力的空前發(fā)展，物質(zhì)生活極大豐富，人們對(duì)精神文化生活的要求越來越高，特別是對(duì)待旅游，人們?cè)絹碓綗嶂?，這是由旅游業(yè)的自身特點(diǎn)所決定的。但是，各種旅游爭(zhēng)議也相伴而生。在各種旅游爭(zhēng)議中，發(fā)生頻率最高、影響面最廣、情況最復(fù)雜的或許要數(shù)旅游者和各旅行社之間的消費(fèi)爭(zhēng)議了。旅游者的合法權(quán)益之所以在享受旅游服務(wù)的過程中受到侵害，在很大程度上是因?yàn)槁糜握吡α康南鄬?duì)弱小。旅游者是個(gè)人，而旅行社則是法人組織。此外，旅游者個(gè)人也常常不注重保護(hù)自己的合法權(quán)益，甚至不知道該如何保護(hù)自己的合法權(quán)益，客觀上就為其合法權(quán)益受到侵害提供了現(xiàn)實(shí)的可能。

　　“最完善的法律制度，應(yīng)該是最有利于保護(hù)弱方當(dāng)事人合法權(quán)益的法律規(guī)范的總和?！边@也啟示我們，在旅游法律關(guān)系中，我們的首要任務(wù)應(yīng)當(dāng)是保護(hù)旅游者的合法權(quán)益。旅游者與旅行社因?yàn)楦髯韵碛械臋?quán)利和承擔(dān)的義務(wù)不同，使他們構(gòu)成了一個(gè)矛盾統(tǒng)一體。在這個(gè)體系中，旅游者的合法權(quán)益又是核心內(nèi)容。為什么要保護(hù)旅游者的合法權(quán)益呢？如何才能有效地保護(hù)旅游者的合法權(quán)益呢？筆者認(rèn)為，首先應(yīng)該明確保護(hù)旅游者的合法權(quán)益的時(shí)代意義、區(qū)分旅游者、旅行社及旅游者的合法權(quán)益的關(guān)系，并且在保護(hù)旅游者的合法權(quán)益的過程中貫徹三個(gè)基本原則：強(qiáng)調(diào)旅游者知悉權(quán)的原則、旅行社虛假宣傳責(zé)任和合同違約責(zé)任加重原則及優(yōu)先選擇訴訟救濟(jì)原則。

　　一、保護(hù)旅游者的合法權(quán)益的重要性。

　　首先，保護(hù)旅游者的合法權(quán)益是旅游者的迫切愿望和要求，也是推動(dòng)旅游業(yè)發(fā)展的源泉和動(dòng)力。一方面，從旅游者來說，旅游者享受旅行社提供的旅游服務(wù)的目的是為了滿足個(gè)人的精神生活需要。如果旅游者在享受旅游服務(wù)的過程中，其合法權(quán)益受到損害，那么旅游者滿足個(gè)人精神生活需要的目的就無法實(shí)現(xiàn)。因而，保護(hù)自己的合法權(quán)益不受侵犯，當(dāng)然成為旅游者的迫切愿望和要求。另一方面，從旅游業(yè)來說，向自己的消費(fèi)者提供高效、優(yōu)質(zhì)的旅游服務(wù)，并在旅游服務(wù)的提供過程中，保護(hù)旅游者的合法權(quán)益，是其永恒的主題。要實(shí)現(xiàn)這個(gè)目標(biāo)，就要求旅游業(yè)無論是從經(jīng)營上還是從管理上，自我否定、自我完善、自我發(fā)展。在這個(gè)意義上講，旅游者的愿望和要求在激勵(lì)和推動(dòng)旅游業(yè)的發(fā)展。

　　其次，保護(hù)旅游者的合法權(quán)益是旅行社的重要法律義務(wù)。

　　旅游者和旅行社雙方根據(jù)自愿、平等原則、等價(jià)有償原則及協(xié)商一致原則，締結(jié)旅游合同。旅行社有收取服務(wù)費(fèi)用的權(quán)利，但當(dāng)然承擔(dān)保護(hù)旅游者的合法權(quán)益、向旅游者提供各種合同規(guī)定的旅游服務(wù)的義務(wù)。旅行社不履行、不完全履行、不適當(dāng)履行旅游合同，都將對(duì)旅游者的合法權(quán)益構(gòu)成損害，進(jìn)而違反合同義務(wù)、法律責(zé)任。

　　最后，有效地保護(hù)旅游者的合法權(quán)益，能夠?yàn)槁眯猩鐜聿粩嗟呢?cái)源。旅游者是旅行社的生命線。旅行社只有從旅游消費(fèi)者的利益和要求出發(fā)，以一切可能的手段滿足其愿望和要求，才能贏得旅游消費(fèi)者的信任和光顧，從而保證經(jīng)濟(jì)效益。反之，如果旅行社企圖通過欺詐、不公平交易等手段來賺取不義之財(cái)。雖然在短期內(nèi)可以獲得一些經(jīng)濟(jì)利益，但是卻可能永遠(yuǎn)地失去商業(yè)信譽(yù)，失去顧客，從而斷送了業(yè)務(wù)生命。這就是為什么有些旅行社的經(jīng)理或者管理者為了爭(zhēng)取一個(gè)重要的顧客，寧愿依約支付高額賠償而不抵賴過失。誠然，這種做法也是有限度的。因?yàn)槁眯猩绾吐糜握咴诤贤P(guān)系中是平等雙方。保護(hù)旅游者的合法權(quán)益，并不意味著以犧牲旅行社的合法權(quán)益為代價(jià)。

　　二、旅游者、旅行社和旅游者的合法權(quán)益的區(qū)分

　　旅游者、旅行社和旅游者的合法權(quán)益是旅游法律關(guān)系的不同構(gòu)成要素，區(qū)分三者的內(nèi)涵和外延，可以幫助我們?cè)诒Ｗo(hù)旅游者的合法權(quán)益的時(shí)候，根據(jù)他們的差異來采取不同的保護(hù)措施。下面將從旅游者、旅行社和旅游者的合法權(quán)益的概念的含義、三者的內(nèi)在法律聯(lián)系加以區(qū)分。

　?。ㄒ唬┞糜握?、旅行社和旅游者的合法權(quán)益的含義

　　1、旅游者的含義

　　《中華人民共和國消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》規(guī)定：“消費(fèi)者為生活消費(fèi)需要購買、使用商品或者接受服務(wù)，其合法權(quán)益受本法保護(hù)；本法未作規(guī)定的，受其他有關(guān)法律、法規(guī)保護(hù)?！甭糜握呷绻ㄟ^旅行社進(jìn)行旅游消費(fèi)，享受旅游服務(wù)，就是本法所講的消費(fèi)者，也是本文所要討論的旅游者的范疇。旅游者具備消費(fèi)者的一般共性，但是他也有其自己的個(gè)性。旅游者的顯著個(gè)性是外出旅游，主要是指不在本地。根據(jù)旅游者的顯著個(gè)性，我們可以將旅游者定義為：不是為了定居或者謀求職業(yè)，到外地、外國或者外星球，時(shí)間為２４小時(shí)以上，１年以下，進(jìn)行旅游、購物或者游覽的個(gè)人。但是如果是單純個(gè)體旅游，不依靠，不通過旅行社，也不享受旅行社的服務(wù)，當(dāng)然就不能同旅行社發(fā)生任何聯(lián)系，也不屬于我們要討論的旅游者范疇。綜上所述，旅游者是旅游消費(fèi)者，是指不是為了定居或者謀求職業(yè)，在旅行社的幫助和服務(wù)下，到外地、外國或者外星球，時(shí)間為２４小時(shí)以上，１年以下，進(jìn)行旅游、購物或者游覽的個(gè)人。

　　2、旅行社的含義

　　旅行社是我國旅行游覽的招徠和接待部門，在旅游業(yè)的發(fā)展中占有重要的位置，它是旅游業(yè)的三大支柱之一。在旅游供求活動(dòng)中，它是發(fā)起旅游和接待游客的中介組織，在旅游業(yè)中起著介質(zhì)的作用。由此可見，旅行社和旅游者有密切的關(guān)系，前者是《中華人民共和國消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》規(guī)定的“生產(chǎn)經(jīng)營者”，后者是其規(guī)定的“消費(fèi)者”。根據(jù)“消費(fèi)者”和“生產(chǎn)經(jīng)營者”的關(guān)系，可以將旅行社定義為：以盈利為目的，代為旅游者辦理出境、入境和簽證手續(xù)，招徠、接待旅游者并安排食宿的法人組織。

　　3、旅游者的合法權(quán)益的含義和特征

　　(1)旅游者的合法權(quán)益的含義

　　旅游者的合法權(quán)益是我們要討論的核心問題，它的最終解決關(guān)系著旅游業(yè)的發(fā)展。那么，什么是旅游者的合法權(quán)益呢？首先，我們要弄清楚什么是合法權(quán)益。

　　“可以把權(quán)利理解為法律所承認(rèn)和保障的利益。不管權(quán)利的具體客體是什么，上升到抽象概念，對(duì)權(quán)利主體來說，它總是一種利益或必須包含某種利益。而義務(wù)則是負(fù)擔(dān)或不利?！币虼耍瑱?quán)利在一定程度上等同于利益。根據(jù)以上表述，我們可以把合法權(quán)益定義為：是指公民享有的受法律保護(hù)的，不能被非法侵犯的利益或者權(quán)利。又根據(jù)上述旅游者的定義，我們將旅游者的合法權(quán)益表述為國家旅游法律、法規(guī)、規(guī)章及有關(guān)制度所保護(hù)的，不能被非法侵犯的旅游者的這種利益或者權(quán)利。

　　(2)旅游者的合法權(quán)益的特征

　　第一、旅游者的合法權(quán)益是有時(shí)間限制的。

　　法律權(quán)益是由法律主體所享有，因此法律權(quán)益以法律主體的存在為前提和基礎(chǔ)。旅游者的合法權(quán)益屬于法律權(quán)益，同樣以旅游者的存在為前提和基礎(chǔ)。但是，旅游者不是永遠(yuǎn)的個(gè)體，是有時(shí)間限制的個(gè)體。只有在旅游期間才能是旅游者，在非旅游期間就不能稱為旅游者。同樣，旅游者的合法權(quán)益是伴隨著旅游者的產(chǎn)生而產(chǎn)生，伴隨著旅游者的消滅而消滅的。旅游者的消滅必然導(dǎo)致旅游者合法權(quán)益的終止，這是旅游者合法權(quán)益區(qū)別于其它合法權(quán)益的本質(zhì)特征。

　　第二、旅游者的合法權(quán)益總是和旅行社緊密相關(guān)的。

　　旅游者如果通過旅行社進(jìn)行旅游，享受旅游服務(wù)，那么旅行社就應(yīng)該承擔(dān)負(fù)責(zé)保護(hù)旅游者的合法權(quán)益的義務(wù)。如果由于旅行社的責(zé)任，損害旅游者的合法權(quán)益，旅行社必須承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任?？梢哉f，通過旅行社旅游的旅游者的合法權(quán)益是至少部分地被旅行社所損害。

　　第三，旅游者的合法權(quán)益具有二重性。

　　旅游者的合法權(quán)益既具有一般合法權(quán)益的特征，又具有其本身的特殊性。它通常包含有精神權(quán)益和物質(zhì)權(quán)益兩方面的內(nèi)容，而一般合法權(quán)益或只涉及精神權(quán)益，或只涉及物質(zhì)權(quán)益，并不具有二重性。例如在買賣合同中，無論是買方還是買方，亦或是雙方違反合同的規(guī)定，所導(dǎo)致的通常是財(cái)產(chǎn)利益的損失，并不包括精神利益的損失。這是旅游者的合法權(quán)益不同于一般的合法權(quán)益的顯著區(qū)別。

　　第四，旅游者的合法權(quán)益保護(hù)方法的復(fù)雜性。因?yàn)槁糜握叩暮戏?quán)益具有二重性，決定了其保護(hù)方法的復(fù)雜性。無論是國家立法，還是制定行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)都必須既要考慮旅游者的精神權(quán)益，又要考慮旅游者的物質(zhì)權(quán)益。兩項(xiàng)合法權(quán)益的綜合保護(hù)，才能從根本上保護(hù)旅游者的合法權(quán)益。否則，頭重腳輕，顧此失彼。

　　(3)旅游者的合法權(quán)益的內(nèi)容

　　旅游者的合法權(quán)益錯(cuò)綜復(fù)雜，法律法規(guī)不能包容萬象，現(xiàn)階段只能就通過有關(guān)規(guī)定，對(duì)最主要的旅游者的合法權(quán)益予以保護(hù)。根據(jù)法律法規(guī)的規(guī)定，旅游者的合法權(quán)益，主要包括：第一，旅游者的知悉權(quán)；第二，旅游者不受欺詐權(quán)，其中以旅游價(jià)格、標(biāo)準(zhǔn)及服務(wù)內(nèi)容等幾種欺詐為主；第三，旅游者生命健康權(quán)；第四，旅游者享受約定服務(wù)權(quán)；第五，旅游者的損害賠償請(qǐng)求權(quán)和訴訟權(quán)等等。

　　（二）旅游者、旅行社和旅游者的合法權(quán)益的關(guān)系

　　第一、旅游者、旅行社和旅游者的合法權(quán)益屬于旅游法律關(guān)系的構(gòu)成要素的不同部分。旅游法律關(guān)系是指由旅游法律規(guī)范調(diào)整和規(guī)定的，在旅游活動(dòng)中各方當(dāng)事人享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)。旅游法律關(guān)系由法律關(guān)系的主體、客體和內(nèi)容構(gòu)成。旅游者、旅行社和旅游者的合法權(quán)益都是旅游法律關(guān)系的構(gòu)成要素，其中旅游者和旅行社屬于旅游法律關(guān)系主體范圍，而旅游者的合法權(quán)益則屬于旅游法律關(guān)系內(nèi)容的范圍。

　　第二、旅游者的存在是旅游者的合法權(quán)益的前提和基礎(chǔ)。任何權(quán)利都是由法律關(guān)系的主體所享有和行使，沒有法律關(guān)系主體的存在，任何權(quán)利就失去了存在的意義。在旅游法律關(guān)系中，旅游者是其合法權(quán)益的創(chuàng)設(shè)者，沒有旅游者的存在，旅游者的合法權(quán)益就不能產(chǎn)生和實(shí)現(xiàn)。

　　第三、旅行社的違約行為最終造成旅游者同旅行社之間的矛盾激化，即旅游者的合法權(quán)益的損害。法律關(guān)系主體的對(duì)立統(tǒng)一源于其享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)的對(duì)立統(tǒng)一。在旅游法律關(guān)系中，旅游者與旅行社所以對(duì)立，是因?yàn)槁糜握咭Ц断鄳?yīng)報(bào)酬才能享受對(duì)等的旅游服務(wù)，而旅行社的經(jīng)濟(jì)利益正是旅游者在享受對(duì)等旅游服務(wù)的過程中實(shí)現(xiàn)的；旅游者與旅行社所以統(tǒng)一，是因?yàn)橹挥屑皶r(shí)、有效、合理地保護(hù)旅游者的合法權(quán)益，才能使旅游者滿足個(gè)人精神需要的目的得以實(shí)現(xiàn)，才能使旅行社獲得相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)利益。旅行社違約行為最直接的后果就是旅游者的合法權(quán)益的損害。該后果正是旅行社和旅游者之間最尖銳矛盾的反映。矛盾激化的事實(shí)說明，保護(hù)旅游者的合法權(quán)益是使旅游者與旅行社之間矛盾保持平衡勢(shì)態(tài)的關(guān)鍵。

　　三、強(qiáng)調(diào)旅游者知悉權(quán)原則

　　（一）知悉權(quán)的含義

　　旅游者知悉權(quán)本身就是旅游者的合法權(quán)益的重要內(nèi)容，也是旅游者自我保護(hù)其合法權(quán)益的重要方法和途徑，是預(yù)防合法權(quán)益受到非法侵犯的措施?？芍^是“知己知彼，百戰(zhàn)不殆！”。知悉權(quán)（the right of know）亦稱知情權(quán)、了解權(quán)、獲取信息權(quán)，是指消費(fèi)者享有的知悉其購買、使用的商品或者接受服務(wù)的真實(shí)情況的權(quán)利。而旅游者的知悉權(quán)的內(nèi)容主要是了解所要接受的旅游服務(wù)項(xiàng)目、等級(jí)、標(biāo)準(zhǔn)等，目的是防止旅游者的合法權(quán)益的損害。強(qiáng)調(diào)旅游者知悉權(quán)則是指旅游者根據(jù)旅行社提供的資料或者自己通過合法途徑和渠道獲得的相關(guān)資料，了解未來享受旅游服務(wù)的具體內(nèi)容，例如時(shí)間、價(jià)格、規(guī)格及標(biāo)準(zhǔn)等，以避免或者預(yù)防自己的合法權(quán)益受到非法侵犯。

　?。ǘ?qiáng)調(diào)旅游者知悉權(quán)原則具有重要的現(xiàn)實(shí)意義

　　第一，對(duì)旅游者來說，是“未雨綢繆”，可以避免或者防止旅游者的合法權(quán)益受到非法侵害。在選擇旅行社的時(shí)候，清楚了解旅行社的資信狀況，可以預(yù)見其個(gè)人精神需要的目的滿足程度；在簽訂旅游合同的時(shí)候，對(duì)合同內(nèi)容的詳細(xì)了解，可以避免簽訂顯失公平的旅游合同；在履行旅游合同的時(shí)候，對(duì)旅行社履行旅游合同的方式的掌握，有利于合法權(quán)益的實(shí)現(xiàn)等等。

　　第二，對(duì)旅行社來說，可以起到直接監(jiān)督的作用，促使旅行社進(jìn)行真實(shí)、可靠的宣傳，以杜絕虛假的廣告宣傳。眾所周知的打假英雄王海，為什么能成為捍衛(wèi)消費(fèi)者合法權(quán)益的勇士？從根本上說，是王海懂得自己享有哪些權(quán)利、如何保護(hù)自己的權(quán)利。這是王海對(duì)自己的知悉權(quán)行使的結(jié)果。客觀上，也使經(jīng)營者檢點(diǎn)自己的欺詐經(jīng)營行為。如果每個(gè)消費(fèi)者都能最大限度的行使自己享有的知悉權(quán)，那么就能形成對(duì)經(jīng)營者的欺詐經(jīng)營行為的監(jiān)督。在旅游法律關(guān)系中，如果旅游消費(fèi)者行使自己享有的知悉權(quán)愈充分，那么對(duì)旅行社的監(jiān)督力度愈強(qiáng)，效果愈佳；反之，則愈弱，進(jìn)而可能自己的合法權(quán)益受到非法侵害。

　　第三，當(dāng)旅游者的合法權(quán)益受到非法侵犯，訴諸法院時(shí)，也是旅游者提供證據(jù)的重要來源。法院在審理民事案件的時(shí)候，證據(jù)是法院依法審理的依據(jù)。證據(jù)的充分與否直接關(guān)系當(dāng)事人合法權(quán)益保護(hù)的程度。旅游者知悉權(quán)的行使，可以盡可能的獲取在訴訟中所需的證據(jù)。譬如，旅行社宣傳方面的資料、合同等，都是重要的訴訟證據(jù)。

　　綜上所述，我看強(qiáng)調(diào)旅游者知悉權(quán)原則的重要作用，可見一般。

　　四、旅行社虛假宣傳責(zé)任和違約責(zé)任加重原則

　　旅行社虛假宣傳和違約責(zé)任加重原則包含有兩個(gè)方面的內(nèi)容，一是虛假宣傳責(zé)任加重原則，二是違約責(zé)任加重原則。前者是事前預(yù)防措施，后者是事后補(bǔ)救措施。二者相輔相成，互為補(bǔ)充。

　?。ㄒ唬┴?zé)任加重原則的概述

　　《中華人民共和國消費(fèi)權(quán)益保護(hù)法》第49條規(guī)定：“經(jīng)營者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為的，應(yīng)當(dāng)按照消費(fèi)者的要求加倍賠償其受到的損失，增加賠償?shù)慕痤~為消費(fèi)者購買商品的價(jià)款或者接受服務(wù)的費(fèi)用的一倍?！痹撘?guī)定首先強(qiáng)調(diào)了責(zé)任加重原則，即“提供商品或者服務(wù)有欺詐行為的”經(jīng)營者賠償受害消費(fèi)者的增加金額為“消費(fèi)者購買商品的價(jià)款或者接受服務(wù)的費(fèi)用的一倍”。強(qiáng)調(diào)責(zé)任加重，有利于防止侵權(quán)行為的發(fā)生。

　　責(zé)任加重原則的含義是什么呢？首先，我們應(yīng)該清楚地界定法律責(zé)任的含義。法律責(zé)任是“法律”與“責(zé)任”的合成概念。是指法律關(guān)系的當(dāng)事人，即法律關(guān)系的主體，違反有關(guān)法律規(guī)范的規(guī)定，產(chǎn)生特定的事實(shí)，而引起的對(duì)損害予以賠償、補(bǔ)償或者接受懲罰的特殊義務(wù)，亦即由于違反第一性義務(wù)而引起的第二義務(wù)。

　　責(zé)任加重則是相對(duì)于普通法律責(zé)任而言的。其目的就是為了預(yù)防法律關(guān)系主體的合法權(quán)利受到非法損害。因而，責(zé)任加重是指法律關(guān)系主體，違反有關(guān)法律規(guī)范的規(guī)定，產(chǎn)生特定的事實(shí)，而要承擔(dān)超過于實(shí)際損害的賠償、補(bǔ)償或者懲罰的特殊義務(wù)，以實(shí)現(xiàn)預(yù)防法律關(guān)系主體的合法權(quán)益受到非法侵害的目的。

　?。ǘ┞眯猩缣摷傩麄髫?zé)任加重原則

　　《中華人民共和國反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》規(guī)定：“經(jīng)營者不得利用廣告或者其他方法，對(duì)商品的質(zhì)量、制作成分、性能、用途、生產(chǎn)者、有效期限、產(chǎn)地等作引人誤解的虛假宣傳?！贝隧?xiàng)規(guī)定的適用范圍僅僅是商品，而不包括服務(wù)。但是，服務(wù)的虛假宣傳行為同該條款規(guī)定的虛假宣傳行為有共同的本質(zhì)特征，即“作引人誤解的虛假宣傳”。據(jù)此，我們認(rèn)為旅行社虛假宣傳是指旅行社以盈利為目的，非法向旅游者提供不真實(shí)、不可靠的資料和信息，向旅游者作與事實(shí)不符的宣傳，吸引旅游者接受其服務(wù)的違法行為。虛假宣傳對(duì)旅游者造成誤導(dǎo)，促使其做出錯(cuò)誤的決定。甚至，誘使旅游者非自愿消費(fèi)，使旅游者的合法權(quán)益受到非法損害。針對(duì)旅行社虛假宣傳的危害性，應(yīng)該是行為人責(zé)任加重，以避免和預(yù)防損害的發(fā)生，保護(hù)旅游者的合法權(quán)益。虛假宣傳責(zé)任加重原則，從實(shí)質(zhì)上說，是保護(hù)旅游者的合法權(quán)益的事前預(yù)防措施，具有事前防范意義和作用。而且這種預(yù)防是兩方面的，一方面是對(duì)旅游者的合法權(quán)益不受非法侵害的預(yù)防，預(yù)防損害的發(fā)生；一方面是對(duì)旅行社作虛假宣傳的鞭策，預(yù)防損害行為的發(fā)生。

　　綜上所述，我認(rèn)為旅行社虛假宣傳責(zé)任加重原則是指旅行社對(duì)其提供的旅游服務(wù)作引人誤解的虛假宣傳，使旅游消費(fèi)者陷入錯(cuò)誤，并做出錯(cuò)誤的決定、非自愿消費(fèi)，造成旅游消費(fèi)者的合法權(quán)益損害的，而應(yīng)承擔(dān)超過實(shí)際損害的責(zé)任的規(guī)則。

　?。ㄈ┞眯猩邕`約責(zé)任加重原則

　　旅游者通常是同旅行社簽訂旅游合同，以實(shí)現(xiàn)和保護(hù)自己的合法權(quán)益，更好地享受約定的服務(wù)。旅游合同又是旅游者和旅行社權(quán)利義務(wù)的集中體現(xiàn)和統(tǒng)一規(guī)定。但是，既然旅游合同是合同的一種，而合同總是同違約責(zé)任密切相關(guān)的，那么旅游合同的違約行為將不可避免，旅游合同違約損害的事實(shí)必然存在，這是由旅游合同的性質(zhì)所決定的。旅游者合法權(quán)益具有二重性，因而承擔(dān)旅游合同違約責(zé)任的程度必須考慮到旅游者的精神權(quán)益和物質(zhì)權(quán)益。而我國有關(guān)的法律法規(guī)，多數(shù)通常只涉及物質(zhì)權(quán)益的賠償，而鮮有涉及精神權(quán)益的賠償。最終導(dǎo)致旅游者被非法侵害的合法權(quán)益，不能得到相應(yīng)的賠償。因此，為了保護(hù)旅游者的合法權(quán)益，有必要，也必須實(shí)行合同違約責(zé)任加重原則。綜上所述，違約責(zé)任加重原則實(shí)際上綜合考慮了兩種合法權(quán)益的保護(hù)，是對(duì)旅游者物質(zhì)權(quán)益的保護(hù)強(qiáng)調(diào)，同時(shí)也是對(duì)旅游者精神權(quán)益保護(hù)的側(cè)重。

　　旅游合同的違約主要有：第一，擅自降低旅游合同規(guī)定的等級(jí)標(biāo)準(zhǔn)；第二，擅自增加或者減少項(xiàng)目；第三，旅行社導(dǎo)游未盡職責(zé)；第四，延誤或者變更時(shí)間等等。但是，正如上面所論述的一樣，我國法律法規(guī)只規(guī)定了一定數(shù)額的金錢賠償，而且僅是針對(duì)旅游者的物質(zhì)損失，忽略旅游者的精神感受。在這個(gè)意義上說，這種金錢賠償與客觀損害事實(shí)不相符合，不相對(duì)稱。例如，“旅行社安排景點(diǎn)觀光，因景點(diǎn)原因不能游覽，旅行社應(yīng)退還景點(diǎn)門票、導(dǎo)游費(fèi)并賠償退還費(fèi)用的２０％”，此項(xiàng)規(guī)定，顯然沒有把旅游者的精神感受考慮在內(nèi)，僅僅對(duì)旅游者的物質(zhì)權(quán)益損害的賠償做出了責(zé)任加重的規(guī)定。強(qiáng)調(diào)旅行社違約責(zé)任加重的原則，雖然不能消除旅游者的合法權(quán)益被非法侵害的現(xiàn)象的出現(xiàn)，但是卻能起到預(yù)防作用和有效的事后補(bǔ)救的作用。

　　具體來說：首先，使違約責(zé)任加重于客觀損害，有利于旅行社自我督促，避免“得不償失”。旅行社違約的目的，通常是降低經(jīng)營成本，獲取高額利潤(rùn)。如果，使旅行社的所得超過所失，或者至少數(shù)額相等，就可以在一定程度上防止損害的發(fā)生。就像假幣的制造者一樣，如果制造一張假幣超過了一張真幣的價(jià)值，那么他說什么也不會(huì)冒著走上斷頭臺(tái)的危險(xiǎn)去制造假幣。同樣，旅行社也不會(huì)“得不償失”地去賺取違約利潤(rùn)。其次，使違約責(zé)任加重于實(shí)際損失，有利于旅游者的合法權(quán)益得到更有效、更合理的保護(hù)，也符合“公平、合理”原則的法理內(nèi)涵。使違約責(zé)任加重于實(shí)際損失，正是對(duì)旅游者的精神利益和物質(zhì)利益的損失綜合考慮。如果承擔(dān)的違約責(zé)任弱于實(shí)際損失或者等同于實(shí)際損失，說明僅考慮到旅游者的物質(zhì)利益的損失，而忽略了旅游者的精神利益損失，不能充分發(fā)揮法的制裁和預(yù)防作用。使違約責(zé)任加重于實(shí)際損失，雖然不能根本克服損害的發(fā)生，但是，確是對(duì)精神和物質(zhì)利益的綜合考慮，是對(duì)旅游者合法權(quán)益損害后的合理賠償。綜合考慮旅游者的合法權(quán)益，旅游者的精神利益和物質(zhì)利益兩者不可偏廢，否則，就會(huì)對(duì)受害者造成非公平、非合理的補(bǔ)償。最后，使違約責(zé)任加重于客觀損害，對(duì)于旅游者和旅行社都是最為有利的補(bǔ)救。對(duì)于旅游消費(fèi)者來說，使違約責(zé)任加重于客觀損害，有利于對(duì)自己精神的、物質(zhì)的利益被損害后的保護(hù)，使損失減低到最小。對(duì)于旅行社來說，使違約責(zé)任加重于客觀損害，有利于重新贏得商業(yè)信譽(yù)，保持原客源的存在。

　　綜上所述，違約責(zé)任加重原則是指在旅行社違反合同后，為了更好保護(hù)、補(bǔ)救、彌補(bǔ)旅游者被非法侵害的合法權(quán)益，而承擔(dān)超過實(shí)際損害的賠償責(zé)任的指導(dǎo)思想。（注釋：以上僅對(duì)旅行社違約加以論述，而不對(duì)旅游者違約作贅述。）

　　五、優(yōu)先選擇訴訟救濟(jì)原則

　　在旅游法律關(guān)系中，旅游者的合法權(quán)益至關(guān)重要。雖然，許多法律法規(guī)都規(guī)定了相關(guān)的保護(hù)施，但是侵權(quán)損害和旅游爭(zhēng)議卻客觀存在。根本消除的可能性，幾乎沒有，但是“亡羊補(bǔ)牢”卻行之有效。在人類歷史的不同發(fā)展階段，社會(huì)對(duì)解決沖突的要求不同，因而解決社會(huì)沖突的手段也不完全相同，但是總的說來“私力救濟(jì)”是社會(huì)沖突的最簡(jiǎn)單最原始的解決方法，包括調(diào)解、仲裁。當(dāng)“私力救濟(jì)”力所不及時(shí)，社會(huì)主體對(duì)沖突的解決轉(zhuǎn)而求助于“公力救濟(jì)”，即訴訟。于是，隨著“私力救濟(jì)”作為一種社會(huì)現(xiàn)象在人類歷史上的消失，作為“公力救濟(jì)”象征，訴訟變成為備受人們青睞的解決社會(huì)沖突的重要手段。

　?。ㄒ唬﹨f(xié)商、調(diào)解、仲裁與訴訟的區(qū)別，現(xiàn)存解決旅游爭(zhēng)議和糾紛的途徑主要有協(xié)商、調(diào)解、仲裁和訴訟等幾種主要方式。各種解決方法都是利弊并存，而訴訟是現(xiàn)存幾種方式中最有效有利的環(huán)節(jié)和途徑。訴訟解決方法的自身特點(diǎn)，決定了訴訟不同于其它爭(zhēng)議和糾紛的解決方式：

　　第一、訴訟的受理機(jī)關(guān)是人民法院，具有國家強(qiáng)制力。

　　訴訟在我國現(xiàn)階段主要是民事訴訟、刑事訴訟及行政訴訟。但是，無論是那種訴訟，受理的機(jī)關(guān)只能是人民法院。而人民法院是國家的司法機(jī)關(guān)，因而具有國家的強(qiáng)制性。協(xié)商是當(dāng)事人之間自愿、自助的行為；調(diào)解是當(dāng)時(shí)人自愿接受具有威望和信譽(yù)的第三人居中協(xié)調(diào)；仲裁則是當(dāng)事人根據(jù)事前或者事后簽訂的《仲裁協(xié)議》的約定，將爭(zhēng)議交由仲裁機(jī)關(guān)仲裁，但是仲裁機(jī)關(guān)屬于民間組織，不是國家機(jī)關(guān)。因此，協(xié)商、調(diào)解及仲裁都不具有國家強(qiáng)制力。

　　第二、處理決定的形式不同。

　　訴訟的處理決定形式是人民法院的判決或者裁決，有國家強(qiáng)制力保證實(shí)施。協(xié)商是當(dāng)事人自助的行為，處理決定形式是雙方達(dá)成的、沒有強(qiáng)制力的協(xié)議，由雙方自愿履行。調(diào)解是調(diào)解協(xié)議，也是由雙方當(dāng)事人自愿履行。仲裁協(xié)議是仲裁的處理決定的形式，當(dāng)事人不履行仲裁協(xié)議的規(guī)定，一方當(dāng)事人可以向人民法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行。

　　第三、訴訟的程序性最為嚴(yán)格。

　　訴訟的進(jìn)行必須按照國家訴訟法的規(guī)定進(jìn)行。除了仲裁是按照《仲裁法》規(guī)定的程序進(jìn)行，其它幾種處理方式對(duì)程序的要求并不是十分嚴(yán)格。在仲裁程序中實(shí)行的是“一案一庭制”，而人民法院審理案件，除了案情清楚的案件以外，通常要開庭一次以上，這就有利于查清案情真相，依法做出公正的判決。

　　第四，訴訟是解決爭(zhēng)議和糾紛的最后的環(huán)節(jié)和途徑。

　　當(dāng)事人協(xié)商、調(diào)解來解決爭(zhēng)議和糾紛，如果和一方不履行雙方達(dá)成的協(xié)議都僅能向人民法院提起訴訟。即使是仲裁協(xié)議，當(dāng)事人一方不履行的，另一方當(dāng)事人也只能向人民法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行。因此，在這個(gè)意義上說，訴訟與協(xié)商、調(diào)解及仲裁相比，訴訟是解決爭(zhēng)議和糾紛的最后的環(huán)節(jié)和途徑。

　　（二）訴訟解決方法的優(yōu)越性

　　第一，有利于節(jié)約時(shí)間，減少損失，使被非法侵害的權(quán)利得到及時(shí)的補(bǔ)救。

　　依照《中華人民共和國民事訴訟法》的規(guī)定，人民法院使用普通程序?qū)徖淼陌讣?，?yīng)當(dāng)在立案之日起６個(gè)月內(nèi)審結(jié)。而其他幾種解決途徑，幾乎都沒規(guī)定具體的解決時(shí)間。仲裁雖然也規(guī)定了審結(jié)案件的時(shí)間限制，但是在規(guī)定的時(shí)間相對(duì)過短，遇有案情復(fù)雜的案件雖規(guī)定了可以延長(zhǎng)結(jié)案時(shí)間，但是相對(duì)于復(fù)雜案件還是不夠的，因此會(huì)導(dǎo)致仲裁質(zhì)量受到限制，不利于案件的及時(shí)、合理、公正解決。

　　第二，訴訟對(duì)旅行社也有社會(huì)督促的間接作用，減少和避免違約行為的發(fā)生。

　　我國法律規(guī)定，人民法院審理案件，除法律規(guī)定不公開審理的以外，一律要公開審理。而旅行社是法人機(jī)構(gòu)，要有自己的企業(yè)形象、商業(yè)信譽(yù)，訴訟必然要使旅行社的企業(yè)形象和商業(yè)信譽(yù)受到損害，這是旅行社所不愿發(fā)生的。為了維護(hù)企業(yè)的形象和商業(yè)聲譽(yù)，旅行社必然會(huì)在訴訟過程中，表現(xiàn)出一定程度的誠意。

　　第三，可以最終求得雙方都更為滿意的結(jié)論和賠償金額。

　　訴訟的受理、審理機(jī)關(guān)是人民法院，人民法院是國家的司法機(jī)關(guān)，而依法公正審判是人民賦予它的職權(quán)，因而人民法院的判決或者裁定具有國家的權(quán)威性和公正性，即可以避免旅游消費(fèi)者漫天要價(jià)，也可以避免旅行社逃避其應(yīng)該承擔(dān)的相應(yīng)責(zé)任。體現(xiàn)出雙方承擔(dān)責(zé)任、獲取賠償?shù)墓?、公正性。公平、公正性又決定了訴訟可以最終求得雙方都更為滿意的結(jié)論和賠償金額。

　　五、強(qiáng)調(diào)旅游者知悉權(quán)原則、旅行社虛假宣傳責(zé)任和合同違約責(zé)任加重原則及優(yōu)先選擇訴訟救濟(jì)原則的在案例中的分析。

　　我們可以總結(jié)說：通過旅行社旅游的旅游者的利益的實(shí)現(xiàn)，通常是以旅行社為介質(zhì)的；旅行社的利潤(rùn)是在旅游者中獲得的；旅游者的合法權(quán)益既在旅游者和旅行社的相互關(guān)系中得到實(shí)現(xiàn)，又在旅游者和旅行社的相互關(guān)系中被侵害。旅行社同旅游者之間，因?yàn)楦髯韵碛械臋?quán)利和承擔(dān)的義務(wù)不同，產(chǎn)生了既對(duì)立又統(tǒng)一的矛盾關(guān)系，形成了矛盾體系。為了解決旅游者、旅行社和旅游者的合法權(quán)益三者的既統(tǒng)一又對(duì)立的矛盾關(guān)系，必須強(qiáng)調(diào)旅游者知悉權(quán)的原則、旅行社虛假宣傳責(zé)任和合同違約責(zé)任加重原則及優(yōu)先選擇訴訟救濟(jì)原則。

　　為了闡明本文所主張的觀點(diǎn)的合理成分，下面將結(jié)合具體案例做理論分析：

　　案例：王先生是某公司經(jīng)理，是個(gè)瓷文化愛好者，于１９９９年７月在《ｘｘ報(bào)》上看到一則廣告，全文如下：“ｘｘ旅行社，為了答謝廣大旅游者的厚愛，將在８－９月舉行黃金旅游月活動(dòng)。在本旅行月內(nèi)，將增設(shè)瓷文化旅游專線５日游，屆時(shí)您將領(lǐng)略到瓷都景德鎮(zhèn)宜人風(fēng)光，陶醉于中國博大精深的陶文化。此旅游線路總共費(fèi)用是ｘｘｘ圓，您可以享受８折優(yōu)惠，后期付款，陶瓷街購物是您固定的游覽項(xiàng)目。”

　　王先生被瓷文化旅游專線和廉價(jià)的費(fèi)用所吸引，毫不猶豫地就參加了瓷文化旅游團(tuán)。但是結(jié)果，確是出乎意料的。導(dǎo)游不是本地人，而且對(duì)景德鎮(zhèn)毫不了解，更不用說對(duì)瓷文化的解說，迷路、繞遠(yuǎn)是常有的事情。旅游景點(diǎn)少的可憐，陶瓷街購物卻占了旅游時(shí)間８０％。最后交費(fèi)的時(shí)候確是全額，根本就沒打折。王先生同ｘｘ旅行社理論，結(jié)果旅行社告訴他，他沒有在指定的陶瓷街購物，所以不能享受打折服務(wù)。其他人，因?yàn)橘徫锏臄?shù)額沒有達(dá)到規(guī)定，也不能享受打折服務(wù)。最終，文化旅游成了精神疲憊游、沮喪游。

　　結(jié)合本案例分析：第一，根據(jù)強(qiáng)調(diào)知悉權(quán)原則，王先生如果在參加之前弄清楚廣告中的優(yōu)惠是否附加條件、“陶瓷街購物是您固定的游覽項(xiàng)目”的真正目的、服務(wù)的標(biāo)準(zhǔn)、導(dǎo)游的素質(zhì)極其旅游的具體線路，顯然就可以避免“精神疲憊游、沮喪游”的發(fā)生。歸根結(jié)底，是王先生忽略了自己的知悉權(quán)，導(dǎo)致了客觀損害的發(fā)生。第二，如果實(shí)行旅行社虛假宣傳和違約責(zé)任加重原則，一方面，旅行社是不是能夠自我督促、自我檢點(diǎn)自己的宣傳行為，刊登摸棱兩可的廣告；另一方面，是不是也可以懲罰這種欺詐行為，使行為者“得不償失”。我們相信如果實(shí)行旅行社虛假宣傳和違約責(zé)任加重原則，上述損害是能在一定范圍內(nèi)避免的。第三，王先生找旅行社理論，實(shí)際上是想通過協(xié)商的方式解決問題，維護(hù)自己的合法權(quán)益。但是，結(jié)果確是自己的合法權(quán)益沒有得到合理及時(shí)的保護(hù)。如果堅(jiān)持訴訟為先原則，通過法院解決問題，也假設(shè)法律法規(guī)中有保護(hù)旅游者精神感受的相關(guān)規(guī)定，王先生的合法權(quán)益是不是就能得到合理及時(shí)的保護(hù)。旅行社的消極態(tài)度是不是相應(yīng)的變得主動(dòng)、積極。本案例的法理啟示，值得我們探討和研究。

　　我們相信伴隨著“依法治國，建設(shè)社會(huì)主義法制國家”的《憲法》精神的貫徹，法律法規(guī)的健全和完善，旅游者的合法權(quán)益最終必將得到及時(shí)合理的保護(hù)，旅游者、旅行社和旅游者的合法權(quán)益三者的矛盾，必將最終得到合理的解決，全面促進(jìn)我國旅游業(yè)的蓬勃發(fā)展。