公議是伊斯蘭法的重要法源之一，其在伊斯蘭立法中的地位僅次于《古蘭經(jīng)》和圣訓(xùn)，是學(xué)者們一致公認(rèn)的伊斯蘭法的第三大淵源，亦即第三大依據(jù)。但是伊斯蘭歷2世紀(jì)以后，法學(xué)鼎盛時期出現(xiàn)了一種亂用公議的現(xiàn)象。所以我們現(xiàn)在見到的法學(xué)典籍中，充斥著大量的引證公議的律例。我們會發(fā)現(xiàn)對于同一件事情會有不同的律例。每一派都聲稱自己學(xué)派所依據(jù)的是按照本學(xué)派的伊瑪目的意見而形成的公議，從而導(dǎo)致大量的公議存在。艾布·伊斯哈蓋·伊斯菲拉依尼教授說：“我們所見到的公議問題超過兩萬個。”1那么以上所聲稱的這些公議都是正確的嗎？是否所有聲稱的公議都被認(rèn)為是伊斯蘭法的第三大法源，具有斷然依據(jù)的法律效用？事實上，這些學(xué)派所聲稱的公議不能籠統(tǒng)地拿來作為依據(jù)，只有在對其進(jìn)行研究和確定之后才能作為真正的公議使用。因為有些所謂的公議要么是大多數(shù)人的一致意見而非全體的公議，要么是四大法學(xué)伊瑪目（艾布·哈尼法、馬力克、沙菲爾、艾哈邁德·本·罕百里）一致會同的主張而不包括其他學(xué)者的同意?；蛘邇H是本學(xué)派的學(xué)者們的一致會同，或者不知道有相反的主張。概括來說這些所謂的公議，大部分是某一學(xué)派的一致會同主張，而非真正意義上的公議。鑒于此，我們有必要對公議的發(fā)展歷程和什么是真正的公議，對它的字面意義、術(shù)語意義、公議的證據(jù)性、公議的種類和公議的淵源、公議的條件以及進(jìn)行公議者的條件等諸問題詳加研究。

  一、公議發(fā)展歷程簡述

　　穆圣（求主福之）歸真后，圣門弟子遇到了一些新的現(xiàn)實問題需要解決，需要做出裁決，給出合適的律例。部分學(xué)識淵博的圣門弟子當(dāng)遇到新的問題時，首先從《古蘭經(jīng)》中尋找律例，如果找不到，就從圣訓(xùn)中尋找答案，如果還找不到，就根據(jù)個人對《古蘭經(jīng)》的理解，本著穆圣（求主福之）教導(dǎo)的精神，運用自己的見解，對這一問題做出個人的裁決。這種個人的裁決被稱為“個人演繹”。但是圣門弟子的個人演繹往往與其他圣門弟子的個人演繹發(fā)生分歧。例如：關(guān)于遺產(chǎn)中的一個問題：某人去世，留下祖父和弟兄，究竟是祖父應(yīng)繼承遺產(chǎn)呢？還是兄弟更應(yīng)繼承遺產(chǎn)呢？這個問題《古蘭經(jīng)》沒有明文規(guī)定。穆圣（求主福之）也沒有對此問題的判例。因此運用個人演繹，艾布·白克爾和伊本·安巴斯主張祖父繼承，而弟兄不能繼承。宰德·本·撒比特、阿里、歐麥爾主張祖父和弟兄共同繼承。這一問題最終出現(xiàn)了兩種不同的主張。鑒于此，為避免個人演繹的律例與伊斯蘭法的本質(zhì)精神相左，也為了避免個人出錯，圣門弟子們開始從“個人演繹”轉(zhuǎn)向“集體演繹”。哈里發(fā)每當(dāng)遇到新問題時，如果從《古蘭經(jīng)》和圣訓(xùn)中找不到律例，就召集圣門弟子們一起協(xié)商，大家共同研究，最后，如果大家一致同意并作出了裁決，那么哈里發(fā)就把裁決的律例頒布下去，穆斯林大眾執(zhí)行。如果未達(dá)成一致，那么就繼續(xù)協(xié)商、研究，直到得出大家都認(rèn)可的裁決。這樣的事例很多。例如：先知（求主福之）歸真后，圣門弟子們在“草棚會議”上一致同意推舉艾布·白克爾為哈里發(fā)，又如艾布·白克爾時期對抗繳天課者進(jìn)行討伐。艾布·白克爾征求大家的意見，起初歐麥爾不同意，最后經(jīng)過協(xié)商大家一致同意艾布·白克爾對抗繳天課者進(jìn)行征討的主張。以上所述的這些集體演繹的事例，可以看成是公議思想的啟蒙階段。在圣門再傳弟子時期，學(xué)者們都分散居住于各地，他們根據(jù)所居地的現(xiàn)實環(huán)境，做出的律例也不一致，加之政府沒有給學(xué)者們提供能夠在一起集體協(xié)商、集體演繹律例的環(huán)境，因此導(dǎo)致集體演繹的減少，甚至是不存在集體演繹了。之后的法學(xué)家時期，法學(xué)家們每當(dāng)遇到問題時，在《古蘭經(jīng)》和圣訓(xùn)之后，就開始引證圣門弟子時代的集體演繹的一些公議律例作為依據(jù)。伊瑪目·馬力克遵循麥地那學(xué)者們的公議。艾布·哈尼法以庫法學(xué)者們的一致公議為滿足。2同時另一種思想也開始發(fā)端，即學(xué)者們開始自發(fā)的開始了公議的嘗試。這一時期也確立了公議作為伊斯蘭法的斷然依據(jù)的思想。

  二、公議的定義

　　公議其字面意義有兩個。第一：“決定”。即決定做某事。《古蘭經(jīng)》：“你們當(dāng)和你們的配主在一起決定你們的事情。”（10：71）第二：“全體一致”、“全體同意”、“一致”。這兩個意義之間既有聯(lián)系又有區(qū)別。因為兩個意義之中都有“決定”的意思。因為“全體一致”是在作出個人決定后才能實現(xiàn)的。其區(qū)別是：“決定”是表示某個人的個人決定，而“全體一致”則表示許多人共同的決定。學(xué)者們給公議下了幾個不同的術(shù)語定義。伊瑪目·安薩里給公議下的術(shù)語定義是：“穆圣（求主福之）的民族對宗教中某事所作出的一致（主張）。”3眾學(xué)者給公議下的定義是：“穆圣（求主福之）歸真后，某一時代，其民族中有演繹資格的學(xué)者們，對某件具體問題所作出的全體一致的法律裁決。”4

  三、形成公議的要素

　　①形成公議的有演繹資格的學(xué)者，必須是許多位，而非是一位學(xué)者，某一位學(xué)者自己不能形成公議。

　?、谠趯W(xué)者們之間對某一問題所形成的公議律例，必須是同一律例。如果一部分學(xué)者對一個問題形成了一個律例而另一部分學(xué)者對此問題卻形成了另一律例，那么兩個律例都不能稱為公議的律例。

　?、墼?ldquo;明顯的公議”中，每一位學(xué)者都必須表明個人見解，最后達(dá)成一致。至于在“沉默的公議”中，部分學(xué)者發(fā)表意見，而另一部分保持沉默未發(fā)表不同意見，這就足夠了。

　?、芤恢滦纬傻墓h必須是針對法律的律例。至于在其它領(lǐng)域形成的公議，如在語言學(xué)方面或史學(xué)方面等，則不能稱之為公議。意即公議一詞已成為法學(xué)中的專門術(shù)語。

  四、參與公議的學(xué)者們的條件

　　不是所有的學(xué)者都有資格進(jìn)行公議。從上文法源學(xué)家給公議下的術(shù)語定義中我們知道，有資格進(jìn)行公議的學(xué)者必須是“有演繹資格的學(xué)者們”。即“穆吉太黑德”。只能具備以下條件者，才能成為“有演繹資格的學(xué)者”：

　　①必須從語言學(xué)方面精通《古蘭經(jīng)》，精通經(jīng)文的字義、詞義、句義，精通詞法、句法、修辭。經(jīng)文中的通指、特指。正確理解經(jīng)文的含義。必須精通經(jīng)注學(xué)，知道經(jīng)文的下降背景、知道停止與被停止的經(jīng)文、并熟知所有有關(guān)法律律例的經(jīng)文。

　?、诒仨毦ㄏ戎氖バ小氖ビ?xùn)學(xué)和圣訓(xùn)術(shù)語學(xué)方面必須知道圣訓(xùn)的分類、圣訓(xùn)的定義、圣訓(xùn)的傳述線索、圣訓(xùn)傳述人的可靠與否。對于鑒定圣訓(xùn)傳述人的可靠與否可以以圣訓(xùn)學(xué)伊瑪目（如：布哈里、穆斯林、艾哈邁德）的鑒定為依據(jù)。

　?、郾仨毦ǚㄔ磳W(xué)，知道通指、確指、籠統(tǒng)、詳細(xì)、限定、廢止與被廢止。并能綜合法學(xué)明文證據(jù)，并作出有所傾向的主張，必須知道法源學(xué)典籍中的各種主張。拉齊說：“對于有演繹資格的學(xué)者來說，最重要的知識是法源學(xué)。”安薩里說：“演繹律例最重要的知識包括三類：圣訓(xùn)、語言和法源學(xué)。”5除具備以上這些條件的學(xué)者外，其他人沒有資格進(jìn)行公議。

  五、公議的證據(jù)性和形成公議的可能性

　　眾學(xué)者主張公議具備證據(jù)性，只要公議具備了上文所述的要素，只要形成公議的學(xué)者們具備了有演繹資格的條件，那么形成的公議就具備了合法的證據(jù)性。但是有少部分學(xué)者對于公議形成的可能性、獲悉公議的途徑、公議怎樣傳達(dá)給我們這三方面提出了質(zhì)疑。眾學(xué)者引證《古蘭經(jīng)》和圣訓(xùn)肯定了公議的證據(jù)性和形成公議的可能性。其依據(jù)是：

　?、僬嬷髡f：“誰在認(rèn)清正道之后反對使者，而遵循非信士的道路，我將聽誰自便，并使他入于火獄中，那是一個惡劣的歸宿。”（4：115）這節(jié)經(jīng)文把反對使者與遵循非信士的道路看成同等的。意即肯定了遵循非信士的道路是非法的，如果誰這樣做就等于反對使者，安拉將使其入惡劣的火獄。由此而知，如果不遵循穆斯林大眾的道路是非法的，那么遵循穆斯林大眾的道路就是必須的。又因為此處所說的穆斯林大眾的道路是指全體一致同意的一些律例。由此得出結(jié)論：公議是法律的依據(jù)。

　?、谡嬷髡f：“你們是為世人而被產(chǎn)生的最優(yōu)秀的民族，你們勸善戒惡，確信真主。”（3：110）真主在這節(jié)經(jīng)文中確已命令這個優(yōu)秀的民族要“勸善戒惡”，相信這節(jié)經(jīng)文，需知道當(dāng)學(xué)者們命令做某事時，這件事應(yīng)屬善行。當(dāng)學(xué)者們禁止某事時，這件事當(dāng)屬惡行。由此而知公議所形成的命令或禁止的律例是法律的證據(jù)。

　?、壅嬷髡f：“信道的人們?。∧銈儺?dāng)服從真主，應(yīng)當(dāng)服從使者和你們中的主事者，如果你們?yōu)橐患露鵂幷?，你們使那件事歸真主和使者（判決），如果你們確信真主和末日的話。”（4：59）本節(jié)經(jīng)文中歸于真主和使者的判決的條件是發(fā)生爭執(zhí)，那么如果發(fā)生爭執(zhí)，在《古蘭經(jīng)》和圣訓(xùn)中又沒有明文，那么當(dāng)歸于“你們中主事者”，意即歸于眾學(xué)者一致同意的律例來判決，說明一致同意的律例，即公議是律例的證據(jù)。

　?、苷嬷髡f：“你們當(dāng)全體堅持真主的繩索，不要自己分裂。”（4：103）真主在此節(jié)經(jīng)文中確已禁止分裂，違反大家公議即屬分裂。從此節(jié)經(jīng)文禁止分裂可以推證出，公議被認(rèn)為是律例的證據(jù)。

　　眾學(xué)者從圣訓(xùn)中引證的證據(jù)：

　　①穆圣（求主福之）說：“我們民族不會集體迷誤。”6

　?、?ldquo;的確真主不會讓我們民族在迷誤上達(dá)成一致同意。真主是同集體在一起的，誰脫離集體，他會自投火獄。”7

　?、?ldquo;你們是真主在大地上的見證人。”8

　　④伊本·麥斯歐德說：“當(dāng)你們中的某人被問及一個問題時，那么讓他去《古蘭經(jīng)》中尋找證據(jù)，如果找不到，就從使者的圣訓(xùn)中尋找，如果還找不到，那么，讓他從穆斯林大眾的公議中去尋找，如果還找不到，那么讓他去演繹吧！”9

　　以上這些經(jīng)訓(xùn)的證據(jù)在圣門弟子及其以后的時代，是非常著名的。他們中沒有人對此持異議。說明了公議具有證據(jù)性質(zhì)的主張是值得肯定的，值得注意的是公議一經(jīng)形成，那么其證據(jù)性是斷然的，其律例也是斷然的。也許有時公議所依據(jù)的淵源是或然的證據(jù)也罷。例如：學(xué)者們公議裁決，同時娶有近親關(guān)系的兩個女子是非法的。這個非法的律例是斷然性的，不容置疑和更改。但是，這個公議所依據(jù)的淵源卻是或然性的證據(jù)，即一段單傳圣訓(xùn)。穆圣（求主福之）說：“你們不要同時娶一個女人和其姑母，或者其姨母為妻。”10由此可見，公議一旦形成，它就會成為斷然的證據(jù)，并且把此公議所依據(jù)的淵源從或然性的證據(jù)升至為斷然性的證據(jù)。這是因為公議的證據(jù)性來自其所依據(jù)的法律淵源，即《古蘭經(jīng)》和圣訓(xùn)。如果對某公議沒有異議，那么此公議即成為斷然的證據(jù)，其法律效力相當(dāng)于《古蘭經(jīng)》和圣訓(xùn)的明文。因為如前所述，公議實際上是代表著它的淵源的證據(jù)性。

  六、公議的種類

　　有的學(xué)者把公議分為語言的公議、沉默的公議、行為的公議，此處我們論述一下多數(shù)學(xué)者的分類。即分為：明顯的公議和沉默的公議兩類，因為明顯的公議包括語言的公議和行為的公議兩類。

　　1、明顯的公議：即整個民族中全體有演繹資格的學(xué)者對某一現(xiàn)實問題所一致作出的裁決律例。這些有演繹資格的學(xué)者通過語言或?qū)嶋H行為表達(dá)其同意的見解主張。如果是用語言表達(dá)的見解，那么就不需要再對此意見進(jìn)行說明或闡述。至于用實際行為表達(dá)的見解，則需要這個學(xué)者用律例來裁決某事，或者對某事發(fā)表法律意見。這樣其他人可依據(jù)他的實際裁決或法律意見照章行事。

　　2、沉默的公議：沉默的公議是指，部分有演繹資格的學(xué)者們對某一問題形成了公議律例。這一律例為他們所處的時代的所有有演繹資格的學(xué)者們所知道。但是其中沒有任何一位學(xué)者對此律例發(fā)表相反的意見。這就稱為沉默的公議。對于沉默的公議是否為真正的公議和能否作為證據(jù)，學(xué)者們有五種不同的主張：

　?、亳R力克學(xué)派、沙菲爾學(xué)派以及巴蓋倆尼和爾薩·本·艾巴尼主張：沉默的公議不是公議，也不能作為證據(jù)使用。

　?、诠畏茖W(xué)派中的多數(shù)學(xué)者、伊瑪目艾哈邁德·本·罕百里認(rèn)為沉默的公議是公議，是斷然的證據(jù)。

　　③艾布·阿里·準(zhǔn)巴伊主張：沉默的公議只能等到發(fā)生沉默公議的這個時代終結(jié)，所有同時代的學(xué)者都逝去，才能成為公議。

　　④艾布·哈什目·本·艾比·阿里主張：沉默的公議不是真正的公議，但卻是證據(jù)。

　?、菀帘?middot;艾比胡來勒認(rèn)為：如果沉默的公議是由法官或者是由當(dāng)政者發(fā)布的，那么不是公議；如果是由其他人發(fā)表的，那么其是公議，也是證據(jù)。11此主張者可能認(rèn)為有些學(xué)者害怕政治的迫害不敢發(fā)表自己的真實見解，而由一般人發(fā)表的公議就無此顧慮了。

  七、公議的法律淵源，即公議的法律依據(jù)

　　公議一經(jīng)形成，就具有了斷然的證據(jù)性，其法律效力與經(jīng)訓(xùn)明文相同。然而我們知道伊斯蘭的立法權(quán)只歸于獨一的真主，任何人不具備立法權(quán)。甚至穆圣（求主福之）也只是對真主立法的闡釋。所謂使者制定的一些新的律例，其實是包含天啟之內(nèi)，穆圣（求主福之）的所言所行都在真主天啟的指引下，沒有逾越真主啟示的范圍，誠如真主所言：“（穆罕默德）也未隨私欲而言。這只是他所受的啟示。”（53：3-4）故此，眾學(xué)者主張公議必須有淵源，即公議的律例性質(zhì)是來源于其所依靠的淵源而非其本身。因為之所以能形成公議，本身就說明公議與其所依靠的淵源有內(nèi)在的聯(lián)系。學(xué)者們認(rèn)為公議的淵源即是《古蘭經(jīng)》與圣訓(xùn)。公議以《古蘭經(jīng)》為法律淵源。例如：圣門弟子公議裁決不把伊拉克的土地分配給戰(zhàn)士，起初歐麥爾就持此主張，即不應(yīng)把伊拉克的土地配給戰(zhàn)士。但是部分穆斯林與其主張相左。于是歐麥爾就召集大家一起協(xié)商此事，他們一直研究了兩天沒結(jié)果。歐麥爾說：“如果把征服的土地分配給了戰(zhàn)士，那么將來來到此地的穆斯林又該怎么辦呢？”在第三天，歐麥爾向大家宣布他在《古蘭經(jīng)》中找到了不分配土地的依據(jù)，于是他向大家宣讀了以下的經(jīng)文：“城市的居民的逆產(chǎn)，凡真主收歸使者的，都?xì)w真主、使者、至親、孤兒、貧民和旅客，以免那些逆產(chǎn)成為在你們中富豪之間周轉(zhuǎn)的東西。凡使者命令你們的，你們都應(yīng)當(dāng)接受；凡使者禁止你們的，你們都應(yīng)當(dāng)戒除。你們應(yīng)當(dāng)敬畏真主，真主確是刑罰嚴(yán)厲的。”（59：7）根據(jù)此節(jié)經(jīng)文的旨意，大家認(rèn)為歐麥爾所說的，如果現(xiàn)在把土地都分配給了戰(zhàn)士們，將來來到此地的穆斯林就無地可分了，與《古蘭經(jīng)》所說的：“以免那些逆產(chǎn)成為在你們中富豪之間周轉(zhuǎn)的東西”其精神是一致的，因此，大家以此節(jié)經(jīng)文為依據(jù)形成了公議，即不把征服的土地分給戰(zhàn)士們。

　　公議以圣訓(xùn)為淵源的律例很多。例如上文所提到的“公議不允許同時娶有近親關(guān)系的兩個女人”。這一公議律例的淵源就是依據(jù)單傳圣訓(xùn)“你們不要同時娶一個女人和其姑母，或者其姨母為妻。”12

　　至于類比能否作為公議的淵源，學(xué)者們也有不同的主張。大多數(shù)學(xué)者認(rèn)為：類比可以作為公議的依據(jù)，因為他們認(rèn)為，類比的律例也是來自于《古蘭經(jīng)》和圣訓(xùn)。

　　綜上所述，可以看出，學(xué)者們對于公議的形成以及參與公議的學(xué)者們都有很嚴(yán)格的要求，而并非所有所謂的學(xué)者都有資格參與公議。之所以設(shè)定這些嚴(yán)格的條件，是因為演繹律例是一件神圣而嚴(yán)肅的工作，是在行使代治者的責(zé)任，不容半點馬虎，非具備資格者不能擔(dān)當(dāng)此重任，因為公議一旦形成，其法律效力等同于經(jīng)訓(xùn)，是事關(guān)合法與非法的大事。同時必須知道公議本身和經(jīng)訓(xùn)有著內(nèi)在的聯(lián)系，其源于經(jīng)訓(xùn)的內(nèi)在精神，如果沒有經(jīng)訓(xùn)對公議在證據(jù)方面的內(nèi)在支持的話，公議就不可能形成。因此，我們需要對公議的律例詳加研究，慎重看待，尤其是對于各法學(xué)學(xué)派的法學(xué)典籍中的公議需認(rèn)真考證，避免人云亦云，以至于不加分辨地盲目引證，導(dǎo)致對某些問題做出不適合的裁決。

  注釋：

  1 《慈憫的開拓——堅定信士的闡釋》第2冊第212頁。轉(zhuǎn)引自【敘利亞】沃海白·祖哈里《伊斯蘭法學(xué)原理》大馬士革，思想出版社，第一冊，第466頁。。

  2 【敘利亞】沃海白·祖哈里《伊斯蘭法學(xué)原理》大馬士革，思想出版社，第一冊，第466頁。

  3 《精選》第1冊第110頁，轉(zhuǎn)引自【敘利亞】沃海白·祖哈里《伊斯蘭法學(xué)原理》第一冊，第468頁。

  4 【沙特】穆罕默德·艾迪布·薩利哈《伊斯蘭立法淵源與剖析法律的方法》利雅得，歐白卡書局，第157頁。

  5 【敘利亞】沃海白·祖哈里《伊斯蘭法學(xué)原理》第一冊，第474頁。

  6 《艾哈邁德圣訓(xùn)集》第6冊第396節(jié)；《塔白拉尼大圣訓(xùn)集》第2171節(jié)；《伊本·馬哲圣訓(xùn)集》第3950節(jié)。

  7 《鐵米濟(jì)圣訓(xùn)集》第2167節(jié)。

  8 《布哈里圣訓(xùn)實錄》第1368節(jié)。

  9 乃薩儀《揀選圣訓(xùn)集》第5397節(jié)；《塔白拉尼大圣訓(xùn)集》第8920節(jié)。

  10 《布哈里圣訓(xùn)實錄》第5109節(jié)。

  11 【敘利亞】沃海白·祖哈里《伊斯蘭法學(xué)原理》第一冊，第526-527頁。

  12 《布哈里圣訓(xùn)實錄》第5109節(jié)。

  參考文獻(xiàn)：

  ①《古蘭經(jīng)》馬堅譯。沙特麥地那法赫德《古蘭經(jīng)》印經(jīng)局。1987年版。

  ②《布哈里圣訓(xùn)實錄》埃及圣訓(xùn)出版社。

  ③【敘利亞】沃海白·祖哈里《伊斯蘭法學(xué)原理》大馬士革，思想出版社。

  ④【沙特】穆罕默德·艾迪布·薩利哈《伊斯蘭立法淵源與剖析法律的方法》利雅得，歐白卡書局。

  ⑤【沙特】阿卜杜拉·本·阿布迪·拉哈曼·班薩目《闡釋律例》。

  ⑥【古阿拉伯】艾哈邁德·本·古達(dá)麥《觀看者的花園與辯論者的盾牌》。

  ⑦【沙特】阿布杜·克里目·本·阿里·本·穆罕默德·奈目來《具有洞察力者的贈禮——闡釋觀看者的花園》。

        （作者系河南世紀(jì)人才學(xué)校教師）